Que devriez-vous faire des actions non acquises d'anciens employés ?

Dans la prévention et la gestion des litiges de démarrage, J'ai rencontré une certaine confusion parmi les fondateurs concernant les actions non acquises, spécifiquement comment et quand les racheter. La réponse est un peu complexe, commençons donc par les bases.

Actions contre stock-options

Souvent, lorsque les fondateurs à un stade précoce (en particulier les fondateurs pour la première fois) pensent à l'équité, ils pensent à octroyer des stock-options. Ce n'est pas surprenant. Pour beaucoup dans le monde des startups, leur seule véritable expérience d'obtention d'actions est de recevoir des options d'achat d'actions en tant qu'employé d'une plus grande entreprise. La réalité est que la plupart des startups en démarrage devraient octroyer des actions, et non des stock-options.

Quelle est la différence?

Une option d'achat d'actions n'est pas du tout une action. C'est un à droite d'acheter des actions à un prix prédéterminé (le « prix d'exercice » ou « prix d'exercice »). Ce prix devrait être la juste valeur marchande de l'action à la date d'attribution.

Les options d'achat d'actions sont soumises à la réglementation en vertu de l'article 409A de l'Internal Revenue Code. Ces règlements sont compliqués et, s'il n'est pas suivi, peut entraîner des pénalités importantes. Le non-respect de l'article 409A peut également poser des problèmes de diligence. La dernière chose que vous voulez voir est un investisseur ou un acquéreur qui insiste pour que vous annuliez les octrois d'options en raison du non-respect de la section 409A.

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Octroi d'actions

Lors de la formation et dans les mois qui suivent (en supposant que l'entreprise n'ait pas acquis de valeur mesurable), la valeur d'une action des actions de l'entreprise est probablement proche de zéro. Plutôt que d'engager les dépenses et les tracas liés à l'émission d'options d'achat d'actions, vous pouvez simplement octroyer des actions.

Lorsque vous accordez des actions, l'employé ou un autre fournisseur de services doit soit payer la juste valeur marchande des actions, soit cette valeur est considérée comme un revenu imposable. Mais étant donné que le cours de l'action serait bas au début, cela ne représente pas un fardeau financier

Vous vous demandez peut-être pourquoi vous devriez émettre des options. Sur toute la ligne, lorsque le cours de votre action n'est pas négligeable, il peut être trop coûteux d'émettre des actions aux employés. Soit l'employé n'aura pas envie de débourser autant, ou, si l'entreprise veut faire une subvention pure et simple sans paiement, l'impact fiscal serait trop élevé.

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Acquisition d'actions vs acquisition d'options

Lorsque vous accordez des capitaux propres à des employés et à d'autres fournisseurs de services, l'une des premières réflexions concerne les dispositions d'acquisition. L'acquisition fonctionne différemment lorsqu'il s'agit d'actions ou d'options.

Pour les options, Le concept est très simple. Étant donné que les options sont des actions à droit d'achat, un employé a le droit d'acheter un nombre spécifique d'actions lorsque cette option est acquise. Si l'option cesse d'être acquise, l'employé perd le droit d'exercer l'option pour la partie non acquise.

Pour les actions, la dévolution fonctionne tout à fait différemment. Dans un scénario idéal, lorsque vous émettez des actions soumises à acquisition, vous émettez tout des actions le premier jour. L'entreprise, pourtant, conserve le droit de racheter toutes les actions non acquises au prix d'émission initial (peut-être 0,00001 $ par action). Au fur et à mesure que les actions sont acquises, le droit de la société de racheter les actions acquises devient caduc.

Cela signifie que, dans les situations où un employé n'obtient des actions qu'à mesure qu'elles sont acquises, cette personne paiera (ou sera imposée) la juste valeur marchande (JVM) des actions à chaque date d'acquisition subséquente.

Au fur et à mesure que la JVM augmente, cette valeur va augmenter. Et soudainement, chaque date d'acquisition entraînera soit un gros coup fiscal, soit une grosse dépense directe pour les actions acquises.

En émettant les actions en bonne et due forme, sous réserve du droit de réméré de la société, un employé peut bloquer une JVM faible à la date d'attribution pour toutes les actions, à condition que l'employé dépose un choix 83(b) en temps opportun auprès de l'IRS. Si, en tant que fondateur, vous êtes intéressé par le rachat d'actions non acquises sur toute la ligne, Gardez à l'esprit que cela ne s'applique que si vous émettez des actions plutôt que des options.

Comment choisissez-vous lequel accorder? Cela dépend vraiment de la position unique de chaque entreprise. Comme mentionné, l'octroi d'actions est une approche simple et impose une charge financière moindre à l'entreprise. Mais l'octroi d'options peut empêcher les émissions sur toute la ligne si vos actions deviennent trop chères pour être émises aux employés. Il s'agit de savoir ce que votre entreprise est capable de faire maintenant par rapport à ce qui pourrait arriver plus tard.

Les informations contenues dans cet article sont fournies à titre informatif uniquement, et ne doit pas être interprété comme un avis juridique sur quelque sujet que ce soit. Vous ne devez pas agir ou vous abstenir d'agir sur la base de tout contenu inclus dans cet article sans demander l'avis d'un avocat ou d'un autre professionnel.

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Écrit par

Mital Makadia

Contributeur au réseau de leadership des entrepreneurs

Mital Makadia est partenaire de Grellas Shah LLP et co-fondateur du service de médiation des litiges en démarrage Solvd4. Un avocat vérifié par TechCrunch, elle fournit des conseils sur une variété de questions corporatives et transactionnelles, financements en fonds propres, M&A et propriété commerciale et intellectuelle pour ses clients.