Les hauts et les bas des lettres d'accompagnement :ce que les gestionnaires de fonds Cayman doivent savoir

Les lettres latérales (SL) sont sur mesure, accords négociés entre investisseurs et fonds complémentaires et distincts du contrat de souscription, le document d'offre et les documents constitutifs du fonds. Les administrateurs indépendants constatent que les SL deviennent de plus en plus longues et complexes. Donc, pourquoi la hausse ?

Les investisseurs disposent désormais d'un plus grand pouvoir de négociation dans un marché difficile de la levée de capitaux. Et bien que les gestionnaires de fonds n'aiment pas toujours les SL, il est peu probable qu'ils refusent 100 millions de dollars d'un fonds de pension simplement parce qu'un SL fait partie de l'accord.

Pour les réalisateurs de Cayman, Les SL continuent d'être l'un des plus difficiles, et parfois controversée, domaines de la gouvernance des fonds. Une attention particulière est nécessaire pour s'assurer qu'ils sont juridiquement valables et qu'ils n'offrent pas d'avantages injustes par rapport aux autres investisseurs du fonds. Lorsqu'il s'agit de SL, les administrateurs doivent examiner attentivement leurs obligations fiduciaires, qui consistent notamment à agir dans le meilleur intérêt du fonds dans son ensemble plutôt que dans l'intérêt d'un investisseur ou du gestionnaire d'investissement. À cause de ce, Les administrateurs indépendants sont idéalement placés pour faire face à des intérêts concurrents.

Qu'y a-t-il dans une lettre d'accompagnement ?

Aujourd'hui, certaines SL comptent plus de dix pages, rempli de diverses demandes d'investisseurs. Voici quelques termes courants que les investisseurs négocient :

• Remises sur les commissions de gestion et de performance, parfois contingent avec un blocage plus long
• Clauses de la nation la plus favorisée (NPF)
• Accord par le fonds de déployer ses efforts raisonnables pour payer le produit des rachats en espèces plutôt qu'en nature
• Délais stipulés pour la livraison des informations financières (par exemple :états financiers audités et estimations de performance)
• Assurance des administrateurs et dirigeants
• Accord initial pour consentir aux transferts d'actions entre des entités d'investissement liées
• Compétence d'arbitrage/choix de loi (notamment pour les fonds de pension)
• Accès préférentiel à l'information
• Variation des conditions de verrouillage
• Événements nécessitant une notification particulière (par exemple :changement de certains prestataires de services tels que l'administrateur ou l'auditeur)
• Informations pour faciliter les déclarations fiscales des investisseurs
• Droit de nomination à un comité consultatif (pour les fonds fermés)

Sans surprise, les remises sur les commissions de gestion et de performance sont les termes les plus courants rencontrés par les administrateurs. Une autre tendance notable est l'inclusion de clauses NPF selon lesquelles l'investisseur bénéficierait de conditions plus favorables accordées aux investisseurs ultérieurs.

Les droits à l'information sont également importants pour les investisseurs. Cependant, par exemple, la divulgation d'informations au niveau du portefeuille peut donner à certains investisseurs l'avantage de pouvoir déterminer le moment de la sortie avant d'autres investisseurs. Droits de liquidité renforcés, tels que des délais de préavis de rachat plus courts et des dispositions de rachat pour les hommes clés, peuvent également présenter des difficultés car elles peuvent être considérées comme portant gravement préjudice à d'autres investisseurs. De telles conditions ont fait l'objet d'un examen réglementaire par le passé par des agences comme la SEC aux États-Unis. Certains administrateurs indépendants conviennent qu'offrir les conditions SL proposées à tous les autres investisseurs est une solution pratique pour uniformiser les règles du jeu et éviter les problèmes juridiques.

Revue juridique

Compte tenu de la complexité et des enjeux réglementaires potentiels, Les administrateurs indépendants sont généralement en contact avec le conseiller juridique d'un fonds pour examiner les SL proposés. Un examen juridique peut inclure :

• Que les statuts du fonds donnent aux administrateurs le pouvoir de conclure des SL
• Qu'il n'y ait pas de conflit avec les statuts du fonds
• Qu'il n'y a pas de conflits avec la loi des Caïmans et les SL existantes
• Qu'il y ait une divulgation appropriée dans le document d'offre permettant aux SL
• Que les bonnes parties signent la lettre (remarque :il y a eu un certain nombre de poursuites récentes aux Caïmans concernant l'applicabilité des SL)
• Que les problèmes de droits de tiers soient considérés
• Considérations si une nouvelle catégorie d'actions est créée/requise et implications connexes

Il n'est pas rare que les SL d'investisseurs américains entrant dans un fonds Cayman aient la loi du Delaware ou de New York comme loi applicable à la SL. Ainsi, l'angle juridique américain devrait également être pris en compte.

Les détails :suivi et formalités

Il est important qu'un journal des SL soit tenu afin que les termes puissent être suivis et surveillés, s'assurer qu'il n'y a pas de violation des conditions SL ou de dispositions contradictoires entre les investisseurs. Typiquement, le suivi du journal SL est effectué par un responsable désigné issu soit de l'équipe de conformité soit de l'équipe juridique du gestionnaire de fonds. La bonne pratique consiste pour le gestionnaire de fonds à faire un rapport sur le suivi des SL aux administrateurs lors des réunions du conseil d'administration. Afin de rationaliser le suivi et l'administration des SL, certains gestionnaires de fonds normalisent les termes SL et offrent aux investisseurs un menu parmi lequel ils peuvent choisir.

Formalités, comme sortir avec le SL, sont importants. Plus loin, s'assurer que les administrateurs du fonds exécutent la SL au nom du fonds est essentiel en termes d'applicabilité. Malgré les récents procès aux Caïmans, des tentatives de faire signer des SL au nom du fonds par le gestionnaire de fonds se produisent toujours, plutôt que comme l'exigent les administrateurs.

L'Autorité monétaire des îles Caïmans (CIMA) vient de publier un projet de règlement qui entraînera l'ajout d'un certain nombre de nouveaux points de données au rapport annuel du Fonds (FAR). L'un des nouveaux points de données proposés est le nombre de lettres secondaires d'un fonds réglementé par la CIMA.

Il peut y avoir des raisons impérieuses pour lesquelles un gros investisseur bénéficierait de meilleures conditions :pour refléter la taille de l'investissement et le risque pris. Les administrateurs d'un fonds doivent toujours équilibrer les risques et les avantages et examiner si l'implication de certains investisseurs à des conditions préférentielles est néanmoins bénéfique pour le fonds dans son ensemble. Compte tenu de l'augmentation du volume et de la complexité des SL, les gestionnaires de fonds constatent souvent que le fait d'avoir des administrateurs indépendants chevronnés et expérimentés à bord peut être inestimable pour atténuer les risques inhérents aux SL.

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