Qu'est-ce que l'article 338 ?

Le Congrès des États-Unis a promulgué l'article 338 en 1982 pour permettre aux contribuables de traiter certains achats d'actions admissiblesAcquisition d'actionsDans une acquisition d'actions, le ou les actionnaires individuels vendent leur participation dans la société à un acheteur. Avec une vente d'actions, l'acheteur assume la propriété des actifs et des passifs, y compris les passifs potentiels résultant d'actions passées de l'entreprise. L'acheteur se met simplement à la place du propriétaire précédent en tant qu'acquisition d'actifs aux fins de l'impôt fédéral sur le revenu.

L'article 338 prévoit deux choix :le « choix ordinaire de l'article 338 » en vertu de l'article 338(g), et l'autre en vertu de l'article 338(h)(10). Ces choix traitent une acquisition d'actions comme une acquisition d'actif aux fins de l'impôt fédéral sur le revenu. Un choix en vertu de l'article 338 est utile lorsque l'acheteur a une bonne raison commerciale d'acquérir des actions plutôt que des actifs (par exemple, difficulté à réattribuer des licences ou des permis), mais l'acheteur veut toujours les avantages fiscaux d'une acquisition d'actifs.

Article 338(h)(10)

Un choix en vertu de l'article 338(h)(10) est beaucoup plus courant qu'un choix en vertu de l'article 338(g) car le choix en 338(g) entraîne deux niveaux d'imposition, alors qu'une élection 338(h)(10) n'en donne qu'une seule. Lors d'une élection ordinaire en vertu de l'article 338, deux niveaux d'imposition sont imposés :l'un sur les actionnaires lors de leur vente de l'action cible et l'autre sur la vente présumée de l'actif par la société cible (« Ancienne cible »).

Dans un choix en vertu de l'article 338(h)(10), typiquement, un seul niveau d'impôt est imposé sur la vente d'actifs réputéeAsset DealUne transaction d'actifs se produit lorsqu'un acheteur souhaite acheter les actifs d'exploitation d'une entreprise au lieu d'actions. Il s'agit d'un type de transaction M&A. En termes de jargon juridique, une transaction d'actifs est tout transfert d'une entreprise qui ne se présente pas sous la forme d'une acquisition d'actions. ; la vente d'actions est ignorée à des fins fiscales, et la liquidation réputée est libre d'impôt pour les actionnaires vendeurs.

En effet, les parties sont traitées (aux seules fins fiscales applicables) comme si (1) la société acheteuse avait établi une nouvelle société (« nouvelle cible »), (2) La nouvelle cible a acheté les actifs de la société cible (« ancienne cible ») et a assumé ses obligations et (3) l'ancienne cible a été liquidée entre les mains du vendeur.

Implications de taxes

En raison de la double imposition de la taxe, un choix régulier en vertu de l'article 338 est souvent peu attrayant et n'est généralement effectué que lorsque la cible a des attributs fiscaux importants (par exemple, pertes nettes d'exploitation) pour compenser la comptabilisation du gain au niveau cible.

Bien que les élections régulières en vertu de l'article 338 soient rares, les élections en vertu de 338(h)(10) sont assez courantes. Les choix de l'article 338(h)(10) ne sont disponibles que pour les cibles qui sont des sociétés S ou des membres d'un groupe de sociétés affiliées (qu'elles déposent ou non une déclaration de revenus fédérale consolidée).

Définir une société S

Une société S est une société ordinaire qui compte 100 actionnaires ou moins, qui permet à la société de bénéficier des avantages de la constitution en société mais d'être imposée comme s'il s'agissait d'une société de personnes.

Les sociétés S ne paient généralement pas d'impôts et déposent à la place un formulaire de déclaration d'information 1120S indiquant le bénéfice net ou la perte nette qui revient aux actionnaires. Les actionnaires indiquent ensuite le bénéfice ou la perte net sur leur déclaration de revenus personnelle. Toutes les sociétés S commencent comme une société ordinaire ou professionnelle, et ce n'est qu'en demandant l'élection S à l'Internal Revenue Service (IRS) qu'elle peut agir en tant que société S.

Sociétés S et Section 338(h)(10)

Si la cible est une société S et qu'un achat d'actions est souhaité pour des raisons non fiscales, mais un achat d'actif est souhaité pour des raisons fiscales, il est nécessaire que les actionnaires de la société S cible et la société absorbante conviennent de faire un choix en vertu de l'article 338(h)(10).

Comme mentionné ci-dessus, Les sociétés S ne paient pas d'impôts sur le revenu. Au lieu, les revenus ou les pertes de la société sont distribués à ses actionnaires, qui à leur tour déclarent des revenus ou des pertes sur leurs déclarations de revenus individuelles. Ce fait peut potentiellement compliquer la vente d'une société S.

Cependant, La section 1.338(h)(10)-1(c) du règlement permet aux sociétés effectuant un achat d'actions qualifié (QSP) d'une société S cible de faire un choix en vertu de la section 338(h)(10) conjointement avec les actionnaires de la société SActionnaireUn actionnaire peut être une personne, entreprise, ou une organisation qui détient des actions dans une entreprise donnée. Un actionnaire doit posséder au moins une action dans les actions ou le fonds commun de placement d'une entreprise pour en faire un propriétaire partiel. Tous les actionnaires de la société S cible (vendeuse et non vendeuse) doivent consentir à l'élection. Lorsque ce choix est fait, à des fins fiscales, la vente des actions par les actionnaires vendeurs est ignorée.

Plus loin, le règlement permet à une vente d'actions d'une société S d'être imposée comme si la transaction était une vente d'actifs. La vente d'actifs offre plusieurs avantages. Pour un, l'acheteur peut bénéficier d'une assiette fiscale « majorée », ce qui signifie qu'il peut augmenter considérablement la valeur déclarée des actifs du vendeur. Plus grande valeur patrimoniale, à son tour, permet à un acquéreur de réclamer davantage d'amortissements sur ses biens à acquérir et, donc, prendre une plus grande, déduction fiscale actuelle.

Cet article est uniquement à des fins éducatives. Consultez toujours un conseiller professionnel avant de prendre des décisions financières.

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• Section 382Section 382Section 382 définit les déductions admissibles qu'une entreprise peut faire sur son revenu imposable, en utilisant les pertes nettes d'exploitation. La limitation et le changement de propriété sont
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