Les îles Caïmans retirées de la «liste noire» fiscale de l'UE – mais toutes les conséquences de sa liste noire ont-elles été supprimées?

MODIFICATIONS DE LA LISTE NOIRE DE L'UE

• Suite à son examen semestriel, le Conseil de l'UE a retiré les îles Caïmans et Oman de sa liste de juridictions non coopératives à des fins fiscales, la soi-disant "liste noire" des paradis fiscaux de l'UE, compte tenu des améliorations apportées à leurs cadres de politique fiscale. Pendant ce temps, le Conseil a ajouté Anguilla et la Barbade à la liste. Les deux modifications s'appliquent à partir de 6 octobre 2020 .
• La décision du Conseil annule l'annonce antérieure faite le 18 février 2020 , qui a initialement ajouté les îles Caïmans à la liste noire. Veuillez consulter notre précédente mise à jour Debevoise sur l'importance de la liste noire en mettant l'accent sur les conséquences pour les fonds d'investissement Cayman et leurs sponsors de fonds. Des considérations similaires peuvent désormais s'appliquer aux structures de fonds qui utilisent des véhicules établis à la Barbade ou à Anguilla, bien que ceux-ci soient rarement rencontrés.
• L'inscription d'une juridiction sur la liste des juridictions non coopératives à des fins fiscales devrait avoir un effet dissuasif sur les juridictions considérées comme ayant des pratiques fiscales abusives qui érodent les recettes fiscales des États membres.

Y A-T-IL DES CONSÉQUENCES DURABLES DE L'INSCRIPTION SUR LA LISTE NOIRE DES ÎLES CAMANS ?

Divulgations améliorées aux autorités fiscales de l'UE dans le cadre du DAC6

Les conseillers et leurs clients doivent être familiarisés avec le nouveau régime de divulgation obligatoire de l'UE sur les accords transfrontaliers (« DAC6 »). Cependant, les variations dans la mise en œuvre et l'application de la directive DAC6 (directive (UE) 2018/822 du Conseil du 25 mai 2018) entre les États membres de l'UE peuvent entraîner des résultats différents quant à la divulgation potentielle des transactions transfrontalières impliquant les îles Caïmans au cours de sa période de liste noire.

La « marque de la liste noire » . DAC6 contient des caractéristiques qui identifient quand les transactions (ou « arrangements ») doivent être signalés. Notamment, le poinçon C1(b)(ii) déclenche une obligation automatique de déclarer tous les paiements transfrontaliers déductibles (tels que les intérêts, frais, etc.) conclus entre entreprises associées, lorsque le destinataire réside dans une juridiction figurant sur la liste noire. Le projet d'orientation de certains États membres de l'UE suggère actuellement que les paiements transfrontaliers affectés avec un destinataire des Caïmans devraient être signalés si les îles Caïmans étaient sur liste noire à la date d'un déclencheur de déclaration, c'est-à-dire quand :

• un arrangement a été mis à disposition pour la mise en œuvre;
• un arrangement était prêt à être mis en œuvre;
• une première étape de mise en œuvre d'un arrangement a été franchie ; ou
• les conseils concernant l'arrangement ont été fournis par un conseiller ou un autre « intermédiaire ».

Il reste à voir si les directives émises par les autorités fiscales des États membres de l'UE seront mises à jour pour tenir compte des circonstances spécifiques de la liste noire temporaire des îles Caïmans.

Les directives des autorités fiscales britanniques semblent suggérer que de tels accords avec les îles Caïmans depuis le 18 février 2020 ne devraient pas être déclarés au Royaume-Uni, à condition que les îles Caïmans ne figurent pas sur la liste noire à la fois (i) la date de tout déclencheur de déclaration et (ii) la date de dépôt (étant le 1er janvier 2021 compte tenu des récents reports de la date limite de déclaration). Si cette lecture est correcte, cela devrait simplifier le fardeau des conseillers et de leurs clients dans l'identification des accords à déclarer.

Le « poinçon zéro impôt » . Il convient de noter que lorsque les paiements transfrontaliers déductibles entre entreprises associées impliquent un bénéficiaire dans une juridiction à imposition nulle (ou presque nulle) telle que les îles Caïmans, ils peuvent être déclarés sous le poinçon C1(b)(i) dans tous les cas. La différence cruciale est que, contrairement à la marque de la liste noire, ce cachet d'impôt zéro permet de prendre en compte le critère de l'avantage principal (le « MBT »), de telle sorte que seuls les dispositifs dans lesquels le principal avantage (ou l'un des principaux avantages) en cause est un avantage fiscal devraient être déclarés dans le cadre du DAC6. En pratique, donc, le fardeau de conformité ultime causé par l'inscription sur la liste noire des îles Caïmans peut dépendre d'une combinaison de l'application de la marque de la liste noire dans les États membres de l'UE (en termes de calendrier) et de la portée du MBT.

Sanctions au niveau national contre les juridictions sur liste noire

Les orientations du groupe sur le code de conduite de l'UE (publiées le 25 novembre 2019) ont encouragé les États membres à adopter au moins une mesure de défense fiscale en ce qui concerne les transactions avec des juridictions non coopératives — y compris (i) limiter les déductions fiscales, (ii) adopter des règles sur les sociétés étrangères contrôlées (« SEC »), (iii) appliquer des retenues à la source plus élevées, ou (iv) limiter les avantages d'une exemption de participation. Ces mesures doivent être appliquées par les États membres « à partir du 1er janvier 2021 au plus tard ».

Les conséquences négatives de telles mesures ne devraient pas affecter les structures des Caïmans dans la mesure où les mesures n'entrent en vigueur dans les États membres qu'à partir du 1er janvier 2021, tels que le projet de loi luxembourgeois numéro 7547 limitant les déductions fiscales par ailleurs autorisées sur certaines redevances et paiements d'intérêts d'entités luxembourgeoises à des entités ou à des personnes dans une juridiction figurant sur la liste noire. Certains États membres ont déjà en pratique des mesures similaires dans leur droit interne en ce qui concerne les juridictions à imposition faible ou nulle ; la liste noire, cependant, n'aurait pas dû entraîner de conséquences négatives supplémentaires.

CONCLUSIONS

Alors que les fonds d'investissement des Caïmans ont peut-être évité de justesse l'impact de toute mesure défensive prenant effet à partir du 1er janvier 2021 dans les États membres de l'UE en conséquence directe de leur mise sur liste noire, il reste à voir si la mise sur liste noire entraînera une conformité accrue causée par les obligations de déclaration du CAD6 en attendant la clarté de l'application des règles dans tous les États membres pour la période de mise sur liste noire et le champ d'application du MBT.