Pour la défense de l'ASIC :il y a plus à réglementer qu'à poursuivre

Une ironie de la commission royale bancaire est qu'elle peut finir par avoir son plus grand impact sur une entité qui n'est pas une banque.

La Commission australienne des valeurs mobilières et des investissements et ses lacunes sont devenues un thème majeur de la Commission.

Considérant que les banques ont déjà mis en œuvre une foule de changements en prévision du rapport final du commissaire, l'avenir de l'ASIC reste en mouvement.

Il est mentionné dans le rapport intermédiaire de la Commission plus souvent que n'importe quelle banque, en dehors du Commonwealth et de l'ANZ.

L'ASIC est également devenu une sorte de fouet dans les comptes rendus médiatiques d'inconduite, obtenant fréquemment plus de pouces de colonne que les institutions qu'elle réglemente.

ASIC au microscope

L'ironie est renforcée par le fait que de nombreux cas examinés par la Commission ont été portés à son attention à la suite des travaux de l'ASIC.

Dans son rapport intérimaire, le commissaire préconise une approche axée sur les poursuites en matière de réglementation, allant jusqu'à dire que toutes les violations devraient être poursuivies, à moins que l'intérêt public ne démontre le contraire.

Le commissaire semble attaché à la nécessité de réinventer le régulateur comme un accusatoire, force proactive.

Tout au long des audiences de la Commission, L'ASIC a été décrite comme douce et trop friande des règlements négociés plutôt que brandissant le bâton.

Cette semaine, un juge de la Cour fédérale a pris une position critique au sujet d'un règlement négocié conclu par l'ASIC avec la banque Westpac.

Le juge Nye Perram a rejeté un règlement de 35 millions de dollars australiens entre l'ASIC et Westpac au sujet du prétendu échec de la banque à évaluer correctement si les emprunteurs pouvaient rembourser.

Il a dit aux parties qu'il ne pouvait pas approuver le règlement demandé parce qu'il n'y avait aucune contravention à la loi indiquée dans les modalités de règlement proposées.

L'une des conséquences de l'action du juge Perram est que maintenant, l'ASIC devra peut-être prouver une contravention en relation avec chaque prêt où il dit que Westpac était en infraction. Les règlements négociés évitent cette utilisation extrêmement coûteuse et chronophage des ressources de l'ASIC.

Régulation par le parquet ?

Avant que des changements ne soient mis en œuvre pour aiguiser les dents de l'ASIC et engager des fonds publics plus rares dans des procédures judiciaires coûteuses, cela vaut la peine de réfléchir aux réalités de l'application de la loi.

Tous les régulateurs utilisent un mélange de négociation et de litige. Cela comprend la Commission australienne de la concurrence et de la consommation, qui a été salué par le commissaire.

Au cours de l'exercice 2016-17, l'ACCC a ouvert 24 nouvelles affaires civiles, à l'origine d'une condamnation pénale, accepté 14 engagements exécutoires, et a reçu le paiement de 11 avis d'infraction d'une valeur totale de 115 $A, 200.

Dans la même période, L'ASIC a initié 112 nouvelles actions civiles, conduit 20 condamnations pénales, accepté 16 engagements exécutoires, et a émis 74 avis d'infraction d'une valeur totale de 4,3 millions de dollars australiens.

Face à l'inconduite exposée à la commission royale, parler de s'attaquer de front aux banques est compréhensible.

Les signes d'un plus grand engagement dans les procédures judiciaires sont déjà évidents :la nomination de l'avocat de Melbourne Daniel Crennan en tant que nouveau commissaire chargé de l'exécution, plus de personnel, des relations plus étroites avec le directeur des poursuites pénales, et un discours dur.

La confrontation n'est pas toujours la meilleure

L'ASIC est à la croisée des chemins.

Un recours accru aux tribunaux peut bien se caractériser par des retards, rémunération moindre pour les clients, des coûts gonflés et, par conséquent, un budget réduit pour la détection et l'investigation.

Même avec l'injection de 70 millions de dollars australiens du trésorier de l'époque, Scott Morisson, pour renforcer l'application, Le budget total de l'ASIC est dérisoire par rapport aux poches profondes des quatre grandes banques.

Monter sur le pied avant ne signifie pas toujours aller au tribunal.

Les règlements négociés comme les engagements exécutoires avec des conditions plus pénétrantes peuvent être tout aussi efficaces qu'aller en justice, de même qu'une surveillance et une enquête renforcées.

À une époque où l'examen minutieux était moins frénétique, l'exécution en dehors des tribunaux ne serait pas considérée comme un signe de faiblesse, mais de jugement. L'ASIC doit être jugé sur ses résultats et doit exercer un mélange de stratégies d'application sous ses pouvoirs indépendants.

L'exécution en dehors du système judiciaire ne signifie pas capture ou faiblesse. Les avocats à dix pas n'est pas le seul moyen de réguler les banques.